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当事人自愿招标的非依法必招项目,受招标投标法规制

  • 发布时间:2017-03-09
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  作者:白如银

目前,在我国公共采购领域,以《招标投标法》为首的招标投标法律制度和以《政府采购法》为首的政府采购法律制度并存。《招标投标法》第2条规定:“本法适用于中华人民共和国境内的招标投标活动。”但是,根据《政府采购法》的规定,政府采购货物和服务的招标活动优先适用政府采购法律制度;《招标投标法》仍然适用于政府采购项目的招标活动。要理解和应用《招标投标法》,首先要准确把握其适用范围。笔者结合典型案例中裁判的观点来解释这一问题。

案件:(2019)新疆维吾尔自治区高级人民法院民事判决书第194号:虽然本案涉及的项目不是法定招标项目,但当事人仍可自愿选择通过招标方式订立合同。如果选择采用招标方式,必须遵守《招标投标法》及相关法律法规的要求,并按照法律法规进行招标活动。2012年6月28日,双方通过招标程序签署《建设工程施工合同》,并向当地建设行政主管部门备案。但是,在签订本合同之前,双方已经就同一项目签订了《商业广场及酒店项目施工合同》,合兴祥建筑公司已经进行了近一年的项目建设。施工过程中,双方投标并签订备案合同,违反了《招标投标法》第43条和《招标投标法实施条例》第41条的相关规定,属于连续投标行为。中标无效。双方签署的《建设工程施工合同》不具有法律约束力。

分析:由于《招标投标法》第3条明确规定“工程建设项目”必须依法招标,本法和《招标投标法实施条例》的大量法律法规及部门也使用了“必须依法招标的项目”一词,并且受国家民事法律行为不应过多干涉的法律理念的影响,有一种说法是《招标投标法》只调整和规范依法必须招标的项目和依法必须招标的项目。事实上,这种说法没有法律依据。《招标投标法》第2条明确规定,本法适用于中国的一切招标投标活动,其适用范围不限于依法必须招标的项目。

当然,《招标投标法》将招标项目分为法定招标项目(也称为“强制招标项目”)和非法定招标项目(也称为

“自愿投标项目”)进行不同的分类和管理,并执行不同的规定。含有“依法必须招标的项目”字样的法律规定只适用于依法必须招标的项目,而不适用于依法必须招标的项目;没有上述文字的法律规定没有区别,适用于所有招标项目,包括依法必须招标的项目。因此,依法必须招标的项目范围不应与《招标投标法》的适用范围相混淆。依法不需要招标的项目,当事人自愿进行的招标活动,也应当按照《招标投标法》进行。

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